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【法律研究】市场监管总局发布的电商新规禁止平台排他性协议
PaRRAcurisGlobal(微信号:AcurisGlobal)发布时间:2021年04月14日 10:55:36

(网经社讯)一位律师和一位学者告诉PaRR,市场监管总局发布的电商新规禁止平台经营者与平台内经营者签订任何形式的独家协议,采用未明文禁止的其他方式达成此类协议也受到新规兜底条款的规制。

该新规即《网络交易监督管理办法》(下称:《办法》),其在2021年3月15日发布,将于5月1日起施行。

《办法》第三十二条规定,平台经营者不得违反《电子商务法》第三十五条的规定,不得通过搜索降权、下架商品、限制经营、屏蔽店铺、提高服务收费等方式,限制平台内经营者仅在特定平台开展经营活动

该条还禁止平台经营者干涉平台内经营者自主选择快递物流等交易辅助服务提供者

第三十二条还包含了一个兜底条款,规定其他干涉平台内经营者自主经营的行为也予禁止

中伦律师事务所权益合伙人赵刚告诉PaRR,《办法》第三十二条的兜底条款给市场监管部门规制平台经营者采用其他方式——如限制平台内经营者自主选择第三方支付服务等——实施独家协议预留了执法空间

不过赵刚表示,从之前的执法实践来看,市场监管部门更倾向于适用具有明确规定的条款,而对适用兜底条款较为慎重。他指出,市场监管部门未来的执法处理结果将增加这方面的明确性。

清华大学国家战略研究院研究员刘旭告诉PaRR,在实践中,平台经营者可能会采取更加复杂的策略,比如将一种付款方式设为默认,将另一付款方式“深藏”在之后的文本中。他补充道,此类行为是否可被视为限制平台内经营者自主选择的一种手段需要在执法中进一步明确

刘旭表示,如果平台经营者未采用《办法》明确禁止的方式,而是通过谈判及合同与平台内经营者达成独家协议,则市场监管部门可以适用《办法》第三十二条的兜底条款,甚至可以考虑适用修订版《反不正当竞争法》第十二条或《反垄断法》第十四条的兜底条款。

适用法律的选择

PaRR数据分析显示,中国的市场监管部门此前在处理互联网平台涉及独家协议的行为时适用了不同的法律法规

随着市场监管总局开展两项颇受关注的调查及《办法》的发布,市场监管部门如何决定适用哪部法律的问题凸显出来。

2020年12月,市场监管总局宣布对阿里巴巴集团控股有限公司实施“二选一”等涉嫌垄断行为立案调查。“二选一”即是指强制性独家协议。市场监管总局公告的措辞表明这是一项反垄断调查。

今年2月8日,市场监管总局依据修订版《反不正当竞争法》第十二条兜底条款的规定对唯品会罚款300万元人民币(约合463,915美元),理由是唯品会利用技术工具减少了同时在其平台和其他平台上架销售的品牌经营者的消费注意、流量和交易机会。

刘旭表示,对适用法律的选择取决于每个案件所收集的证据,比如是否可以证明涉案平台在相关市场具有支配地位,平台达成独家协议所采用的方式是否涉及《办法》第三十二条所禁止的行为等。

赵刚指出,《反垄断法》主要关注经营者的市场力量及对公共利益的影响,而《反不正当竞争法》主要关注特定商业行为的商业道德。

赵刚表示,在“二选一”或者独家协议行为中,其行为本身并没有任何商业上的不道德性。但当签订独家协议的平台在相关市场具有支配地位时,其行为就可能具有排除、限制竞争的效果,因此在《反垄断法》的规制范围内。

赵刚补充道,此外,由于《办法》和《电子商务法》更加具体聚焦互联网行业,市场监管部门在执法中适用这两部法律法规的可能性更高

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